Кто обладает преимущественным правом покупки доли в ООО при банкротстве?
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Кто обладает преимущественным правом покупки доли в ООО при банкротстве?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Запустить механизм несостоятельности компании может сделка, которая основана даже на фиктивных документах. Кроме того, непосредственный руководитель компании может спровоцировать процедуру, если совершит сделку без ведома учредителей или против их воли. При этом совершит ее не только в рамках обычной хозяйственной деятельности, но и с нарушением корпоративного или гражданского законодательства.
Особенности субсидиарной ответственности при банкротстве
Если у действующего руководителя окажется недостаточно средств, чтобы рассчитаться со всеми кредиторами, арбитражный управляющий отправится на поиски дополнительных «контролирующих лиц». Под этим словосочетанием подразумеваются те управленцы, деятельность которых каким-либо образом в течение нескольких последних лет фактически влияла на ухудшающиеся финансовые показатели организации.
Арбитражный управляющий тщательным образом изучит взаимосвязь между фактическими и документально подтвержденными действиями «контролирующих лиц» с тем, как изменялось состояние реальных активов предприятия. Кстати, в том, чтобы найти дополнительных ответчиков по долгам обанкротившейся организации, он заинтересован лично: все в том же пленуме от 21.12.2017 № 53 говорится, что арбитражный управляющий имеет право на получение «дополнительного стимулирующего вознаграждения в виде процентов в связи с привлечением к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника».
Поэтому не стоит надеяться, что удастся избежать субсидиарной ответственности, формально сняв с себя обязательства руководителя. Например, оценивая осмотрительность в выборе контрагента, налоговая в первую очередь обратит внимание на реальность сделки, а не на «первичку». Так и здесь: определяя ответчиков по незакрытым долгам компании-банкрота, будут комплексно учитывать все реальные события, предшествующие разорению предприятия, а не формальные кадровые перестановки.
Несостоятельность (банкротство) юридического лица — это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Суть процедуры банкротства в том, что юридическое лицо, которое не в состоянии в полном объеме выплатить свои долги, выплачивает долги за счет своего имущества, после чего ликвидируется. Не выплаченные долги, на которых не хватило средств у организации, списываются.
Банкротство позволяет очистить экономический оборот от долгов, которые все равно не могут быть взысканы, из-за недостатка имущества.
Участникам (акционерам) признание юридического лица банкротом позволяет начать свою жизнь с чистого листа, не будучи обремененными долгами, нереальными к выплате.
Несостоятельность (банкротство) юридического лица регулируется статьей 65 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) и Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Процедура банкротства не применяется к казенным предприятиям, учреждениям, политическим партиям и религиозным организациям. Государственная корпорация или государственная компания может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда (п. 1 ст. 65 ГК рФ).
Основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве) (п. 3 ст. 65 ГК РФ).
Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы (п. 1 ст. 7 Федерального закона РФ от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
Не признаются объектом обложения НДС операции по реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами) (пп. 15 п. 2 ст. 146 НК РФ).
Это правило было введено с 01.01.2015 Федеральным законом от 24.11.2014 N 366-ФЗ.
НДС не уплачивается только если должник признан банкротом. Это решение принимается перед стадией банкротства Конкурсное производство. На всех остальных стадиях банкротства НДС должником уплачивается.
Контролирующие органы считают, что работы и услуги, выполненные банкротом, облагаются НДС, так как в пп. 15 п. 2 ст. 146 НК РФ не предусмотрено их освобождение от налогообложения (Письма Минфина России от 30.10.2015 N 03-07-14/62525, от 06.05.2015 N 03-07-11/26074, ФНС России от 17.08.2016 N СД-4-3/15110@).
НДС до 01.01.2015
До 01.01.2015 реализация имущества банкротов облагалась НДС, но этот НДС удерживал и уплачивал налоговый агент (п. 4.1. ст. 161 НК РФ — отменен с 01.01.2015).
Деятельность волеобразующих и волеизъявляющих органов юридического лица и участие в них учредителей (участников)
Введенные процедуры несостоятельности (банкротства) оказывают влияние на деятельность органов юридического лица — должника. Поскольку учредители (участники) в корпорациях участвуют в работе коллегиальных органов, то в связи с введением процедур несостоятельности они определенным образом ограничены в управлении делами юридического лица.
Должник не вправе свободно распоряжаться принадлежащим ему имуществом в процедуре наблюдения и финансового оздоровления, так как его имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов. Именно по этой причине для должника вводятся определенные ограничения, а его органы не в состоянии свободно формировать и изъявлять волю юридического лица. Должник может быть дополнительно ограничен в совершении сделок арбитражным судом, так как временному управляющему предоставлено право обращения с ходатайством к арбитражному суду о запрете совершения сделок, не указанных в п. 2 ст. 64 Закона. Подобный запрет устанавливается в том случае, когда совершаемые должником сделки способны изменить его платежеспособность.
В процедуре наблюдения и финансового оздоровления возможно отстранение единоличного органа юридического лица от управления делами, а его полномочия могут быть возложены арбитражным судом на лицо, кандидатура которого предлагается представителем учредителей (участников) или коллегиальным органом юридического лица (п. 4 ст. 69, п. 2 ст. 82 Закона).
Иной подход использован законодателем в процедуре внешнего управления и конкурсного производства. Управление делами должника переходит к арбитражному управляющему (абз. 2 п. 1 ст. 94, п. 2 ст. 126 Закона).
Библиографический список
- Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса (классика российской процессуальной науки). Краснодар, 2003.
- Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006.
- Дорохина Е.Г. Правовое регулирование управления в системе банкротства // СПС «КонсультантПлюс».
- Исаченко В.Л. Русское гражданское судопроизводство. Практическое руководство для студентов и начинающих юристов. Том II. Судопроизводство охранительное и конкурсное. Изд. 3-е, доп. СПб.: Типография М. Меркушева, 1910 — 1911.
- Кавелина Н.Ю. Учредители (участники) акционерного общества — кредиторы в отношениях несостоятельности // Цивилист. 2009. N 2.
- Нефедьев Е.А. Судопроизводство торговое. Конкурсный процесс. Издание общества студентов-юристов Московского университета. М., 1908.
- Носенко Д.А. Устав судопроизводства торгового с разъяснениями по решениям гражданского кассационного, четвертого судебного департаментов и общих собраний Правительствующего Сената. Выпуск II (раздел III Уст. суд. торг.). Устав о несостоятельности. Издание 4. СПб., 1909.
- Рухтин С. Правоспособность несостоятельного юридического лица // Российская юстиция. 2001. N 7.
- Семина А.Н. Банкротство: вопросы правоспособности должника — юридического лица: Научно-практическое издание. М.: Экзамен, 2003.
- Телюкина М.В. Конкурсное право: Теория и практика несостоятельности (банкротства). М.: Дело, 2002.
- Телюкина М.В. Основы конкурсного права. М.: Волтерс Клувер, 2004.
- Obermuller M., Hess H. Eine systematische Darstellung des neuen Insolvenzrechts. 3, uberarbeitete Auflage. C.F. Muller Verlag, Heidelberg, 1999.
Последствия банкротства учредителя ООО
Со дня признания банкротства учредителя ООО (вынесения арбитражным судом соответствующего определения) все его имущество, в том числе принадлежащая ему доля в ООО, вносится в конкурсную массу. Это означает, что наступают последствия, которые перечислены в указанном выше федеральном законе, в частности:
- Любые сделки с привлечением имущества должника, которые совершены без разрешения управляющего финансами, считаются ничтожными.
- Права по распоряжению имуществом обанкротившегося учредителя ООО переходят к распоряжению финансовым управляющим. Соответственно, к нему же должны перейти и правомочия участия в управлении ООО (например, голосование на собраниях и т. д.), защите в суде корпоративных и имущественных прав.
Попытка реструктурирования задолженности
После того как заявление непосредственно задолжника либо его кредиторов о неплатежеспособности последнего, было принято, арбитражный судья предоставляет срок в 60 дней для того, чтобы составить реестр требований кредиторов – это официальный список всех задолженностей участника ООО. Когда этот перечень будет составлен, участник, его кредиторы либо уполномоченные лица на протяжении следующих десяти дней имеют право составить план реструктурирования задолженностей. В этом плане должны указываться очередность и сроки выплаты имеющихся долгов.
Если должник и прочие заинтересованные лица не предоставили план реструктурирования долгов, арбитражный управляющий, в соответствии с действующим законодательством, предложит кредиторскому собранию признать должника неплатежеспособным и начать этап аукционного производства. Иначе говоря, если план реструктурирования не был составлен или же утвержден, арбитражный судья выносит постановление о том, чтобы признать задолжника банкротом и начать распродажу его собственности.
Каковы последствия банкротства юрлица для владельцев
Если юридическое лицо будет признано неплатежеспособным, его владельцам не получится уйти от последствий. Но при грамотном подходе, они способны извлечь из ситуации определенную выгоду в свою пользу.
Далеко не всегда процесс банкротства юридического лица завершается его закрытием. Данная процедура разделена на несколько стадий. Отдельные из них направлены специально на то, чтобы реабилитировать платежеспособность фирмы за счет реорганизации либо прочих подобных мер. В ходе судебных заседаний все руководство этого бизнеса и его владельцы лишаются некоторых своих прав и, следовательно, возможности контролировать юрлицо. Руководящее право переходит к кредиторам, которые начинают самостоятельно принимать все важные решения на специально организованных собраниях.
Как только компания официально признана банкротом, все ее активы должны быть оценены и распроданы на аукционе с тем, чтобы рассчитаться со всеми долгами посредством вырученных денег. Если же компания все же закрывается, это еще не значит, что бывшие владельцы лишаются всякого права заниматься бизнесом в будущем. В отдельных ситуациях банкротство компании и избавление от убыточного дела освобождает участников от своеобразных «оков», позволяя начать все заново.
В соответствии с п. 2 ст. 21 Федерального закона об ООО продажа либо иное отчуждение доли в уставном капитале общества третьим лицам может быть запрещена уставом общества.
Рассматриваемая норма сужает круг потенциальных приобретателей доли до самих участников ООО, что обеспечивает стабильность экономических и корпоративных связей внутри общества. В свою очередь, баланс интересов как третьих лиц, так и самого участника, желающего продать долю, по мнению законодателя, достигается путем предоставления права требования о приобретении доли в порядке п. 2 ст. 23 Федерального закона об ООО самому обществу с дальнейшим получением компенсации в виде ее действительной стоимости, если участники общества от покупки доли отказались.
Примечательно, что рассматриваемая правовая норма ранее была предметом анализа Конституционного Суда РФ в связи с жалобой супруги и наследницы бывшего участника общества. Согласно выводу КС РФ, такое правовое регулирование основано на «необходимости соблюдения разумного баланса экономических интересов отдельных участников общества с ограниченной ответственностью и общества в целом» и «носит соразмерный характер, не умаляя прав заявительницы», что как раз обеспечивается правом получения действительной стоимости доли2.
Упрощенная процедура банкротства
Случается и так, что учредители или руководители планируют ликвидировать компанию при наличии у нее долгов, погасить которые не представляется возможным. Для таких ситуаций создана упрощенная процедура банкротства. Она значительно короче стандартной, ведь ни наблюдение, ни финансовое оздоровление, ни внешнее управление при ней не вводят, так как собственники компании не планируют восстанавливать бизнес.
Подать заявление о признании банкротом в этих случаях могут учредители компании, или ее руководство после принятия решения о ликвидации, или ликвидационная комиссия, если невозможность полных выплат по долгам выявлена уже после ее создания. Причем это — не право, а обязанность вышеуказанных лиц. При нарушении порядка они будут отвечать по долгам предприятия собственным имуществом. Еще одна возможность применения упрощенного порядка — подача кредитором заявления при наличии начатой процедуры ликвидации компании-должника.
Время, отведённое для привлечения к ответственности
Сроки, в которые можно привлечь руководство организации к субсидиарной ответственности, определены законодательством. Однако здесь существует несколько тонкостей.
Вопрос о том, привлекать или не следует, решается судом в процессе конкурсного производства. Следовательно, с его окончанием, возможность взыскать с руководителя субсидиарные долги предприятия утрачивается. Однако, если хорошенько покопаться в законах, то можно найти другой выход.
Так, например, существуют нормы, изложенные законодателем, которые гласят: …обязательства прекращаются с ликвидацией предприятия….
Вместе с тем, есть и другие утверждения, тоже созданные на законодательном уровне, а они в свою очередь, устанавливают правило: …ликвидация организации, не является основанием для освобождения от ответственности….
Таким образом, применительно к субсидиарной ответственности следует применять общие правила о сроках давности. Исходя из таких соображений, срок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника – три года. Моментом отсчёта срока давности, следует считать начало процедуры конкурсного производства.
Ответственность за недобросовестные действия
Учредитель и директор как субсидиарные должники становятся таковыми не по умолчанию, а нарушая принцип разумного и добросовестного поведения в управлении ООО. За счет виновного лица возмещаются убытки, причиненные неразумностью и недобросовестностью действий. Это часто случается, если:
- директор и учредитель – один и тот же человек;
- такие лица голосовали на общем собрании за решения, которые привели к деструктивным процессам в компании;
- учредитель владеет свыше чем половиной доли и фактически определяет вектор развития компании;
- учредитель или участник единолично принимает все решения по обществу.
Как можно себя обезопасить
Субсидиарная ответственность директора и учредителя наступает, если компания не может рассчитаться с долгами и погасить требования кредиторов. Следовательно, управленческая деятельность должна быть направлена на превенцию такого сценария. Для этого важно контролировать баланс, лимитировать размер кредиторской задолженности и своевременно взыскивать дебиторскую задолженность. Необходимо контролировать наличие, правильность и достоверность отчетной и бухгалтерской документации, а также своевременно восстанавливать утраченные или искаженные документы. Шансы, что наступит субсидиарная ответственность по делам ООО, минимальные, если регулярно и своевременно проводить аудит, правовую оценку ситуации, заручаться поддержкой юристов для сопровождения сделок, ответственно относиться к выбору контрагентов. Многих проблем можно избежать, пользуясь услугами комплексного юридического сопровождения. Делегирование полномочий профессионалам Юридической фирмы «Нечаев и Партнеры» служит залогом надежного правового положения и позволяет свести к минимуму финансовые риски.
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника
Определяющим обстоятельством здесь будет являться степень вины директора предприятия.
Кстати, часто бывает, что фактическим руководителем является учредитель (участник) общества или дядя, с финансовыми возможностями, не желающий светится.
Такой вывод напрашивается, когда случается установление фактов, которые будут свидетельствовать о возможности оказывать давление на лицо, которое является руководителем, с юридической точки зрения.
Так что, осуществляя привлечение к субсидиарной ответственности руководителя должника, следует учитывать момент, кто же является лицом, контролирующим должника?
Какие бы действия руководства компании ни указывали на нарушения, заявитель должен доказать, что именно эти действия привели к банкротству. Среди часто встречающихся обстоятельств, которые вменяют в качестве виновности руководителя являются:
- ненадлежащее оформление и хранение документов, имеющих отношение к бухгалтерскому учёту
- не вовремя начатая процедура банкротства
- отсутствие здравого смысла и деловой осторожности при совершении рискованных сделок
Однако, для выяснения и доказывания обстоятельств, повлёкших за собой банкротство ООО действиями руководителя, как минимум необходимо изучить все первичные документы бухгалтерской отчётности.
Для этого необходимо обращаться к профессиональным юристам по банкроту и арбитражным управляющим, которые используя свой опыт, смогут систематизировать всю полученную информацию и принять верное решение.
ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.
Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.
Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».
Если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в зоне риска. Надо предпринять все меры для выплаты долга или заявить о признании ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей.
Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.
Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами. Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются. Однако налоговая инспекция, подав иск, доказала вину собственников компании в образовании недоимки и взыскала долг из их личных средств.
Конечно, привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства достаточно длительна. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился ещё один инструмент взыскания – в рамках возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ.
Так, в определении ВС РФ от 27.01.2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога. Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.
Каковы права учредителей
Учредители – это создатели ООО, потому банкротство учредителя ООО вредит компании. При этом у них достаточно обширные права. Например, они могут заявить о собственном банкротстве. Но учредители обычно заинтересованы в восстановлении платежеспособности фирмы.
Как только начинается процедура обанкрочивания, права людей, которые раньше могли влиять на все стороны жизни компании, существенно сокращаются. Руководство переходит к собранию кредиторов. Арбитражный управляющий в этом деле становится только анализатором банкротства.
Но некоторые права у учредителей все же остаются, пусть они и сильно ограничены. Например:
- пойти в суд, для подачи иска о фин. несостоятельности;
- признать сделки недействительными, если они ущемляли права сторон.
Владельцы могут попросить на первом собрании кредиторов начать процедуру финансового оздоровления. Это целесообразно, если есть возможность вернуть финансовые возможности. Также они могут предоставить финансы из личных запасов, чтобы покрыть долги компании, которой они владеют. Но такой широкий жест используется крайне редко.