Агентский договор — все, что нужно знать
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Агентский договор — все, что нужно знать». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Определение агентского договора приводится в статье 1005 ГК РФ. В соответствии с положениями данной статьи, это соглашение, в соответствии с которым одна сторона должна выполнить определенные действия в пользу второй стороны. За это она получает агентское вознаграждение, определяемое условиями договора.
Понятие агентского договора
Такие схемы широко применяются в разных сферах бизнеса, включая следующие направления:
- торговля, в том числе интернет-магазины;
- логистика;
- страхование;
- банковское дело;
- сфера услуг и т.д.
Агентский договор глазами налогового органа
Наряду с перечисленными выше преимуществами использования агентского договора в деловой практике, он также хорошо известен контролирующим органам как инструмент налоговой оптимизации, при котором разделение функций принципала (собственника товара) и агента носит искусственный характер, единственной целью которого является только экономия на налогах с доходов.
Как же различить между собой ситуации, когда использование агентского договора обоснованно и отвечает истинным намерениям сторон, а когда искусственно?
В ответе на этот вопрос можно опираться на мнение налоговых органов. Об искусственности агентского договора будут свидетельствовать такие обстоятельства:
-
факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара. Мы уже говорили выше, что агент действует за счет принципала и не может финансировать его за свой счет;
-
включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты. Аналогично, агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такое условие характерно для договора поставки, но не агентского договора;
-
отсутствие отчетов агента или несоответствие их требованиям закона и/или условиям договора.
— Юридические действия, которые подлежат совершению агентом (то есть факты или обстоятельства, влекущие правовые последствия, и возникающие по воле физических и юридических лиц, например, заключить договор на оказание услуг с исполнителем, договор купли-продажи с покупателем и т.п.).
— Фактические действия, которые подлежат совершению агентом (это действия, которые сами по себе не влекут правовых последствий, например, осуществлять поиск исполнителей по поручению принципала, вести переговоры и согласовывать с ними условия договора — но без его заключения). Фактические действия как правило связаны с порученными агенту юридическими действиями и необходимы для их надлежащего совершения.
В ряде ситуаций фактические и юридические действия будут совпадать, например, получение продавцом-агентом оплаты от покупателя в розничной торговле одновременно является заключением договора розничной купли-продажи (ст.493 ГК РФ).
Отметим, что действия, которые должен совершить агент, могут быть указаны без подробной детализации, а только общие полномочия агента (заключать сделки, участвовать в расчетах и т.д.). Однако если агент осуществляет поиск исполнителей для принципала, мы рекомендуем конкретизировать действия агента для минимизации риска переквалификации договора (и перерасчета налоговых обязательств агента).
В частности, поручение принципала может заключаться в том, что агент:
— находит покупателей на товар принципала, либо наоборот, находит для принципала необходимое для него имущество (например, недвижимое);
— находит исполнителей для выполнения работ (оказания услуг) на объектах принципала;
— заключает от своего имени, но за счет принципала, договора с исполнителями, покупателями, продавцами;
— осуществляет иные действия, порученные ему принципалом.
Отметим, что агентский договор на реализацию или закуп товара (имущества) в отношении его юридической сути вопросов как правило не вызывает. Риск его переквалификации в самостоятельные договора купли-продажи есть, но его оценка в большей степени зависит от налоговой составляющей сделки, чем от ее юридической трактовки.
А вот агентский договор, предполагающий привлечение агентом исполнителей для оказания услуг, выполнения работ для принципала, в связи с неоднозначностью юридической составляющей может быть переквалифицирован в договора подряда и субподряда (либо возмездного оказания услуг — в зависимости от характера работ/услуг). Каких-либо четких критериев для разграничения этих типов договорных отношений в судебной практике нет, как правило суды анализируют обстоятельства конкретной ситуации (например, Определение ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-3637/13 по делу N А19-13741/2011).
Сложность заключается в том, что если юридические и иные действия совершаются агентом от своего имени, но за счет принципала, то в этом случае права и обязанности по сделке, совершенной агентом с исполнителем, приобретает агент, даже если принципал указан в договоре или самостоятельно вступил с третьим лицом в отношения по исполнению сделки (в частности осуществляет фактическую приемку работ (услуг), выполненных исполнителем).
Для минимизации рисков рекомендуем четко определить порядок документальной фиксации взаимоотношений всех сторон (принципала, агента и фактического исполнителя). При этом важно разделить потоки документов, необходимых для отражения операций в бухгалтерском и налоговом учете (первичных документов — актов исполнителя, отчетов агента и т.п., счетов-фактур) и потоки документов, служащих подтверждением фактического исполнения работ/услуг, соблюдения требований к их качеству, срокам выполнения и прочим существенных для сторон факторам.
Например, стороны могут предусмотреть в агентском договоре и продублировать в договоре с исполнителем дополнительный отчет (журнал или иной документ), в котором принципал будет отмечать факт выполнения работ (оказания услуг) и отсутствие у него претензий к их качеству и срокам. Такой отчет целесообразно закрепить как приложение к акту выполненных работ (оказанных услуг) в договоре с исполнителем (подписываемым исполнителем с агентом, заключившим с ним договор выполнения работ). И копия (или дополнительный экземпляр такого отчета/журнала) будет передаваться принципалу в комплекте документов, подтверждающих расходы агента на исполнение поручения принципала (как правило, прилагаемых к отчету агента).
Иск о взыскании задолженности по агентскому договору
В случае, если сторонами агентского договора являются предприниматели, то исковое заявление подается в арбитражный суд, если же одна из сторон физическое лицо, то заявление направляется в суд общей юрисдикции. Иск направляется в суд по месту нахождения ответчика, если иные правила подсудности не установлены контрактом. Перед подачей заявления в арбитражный суд требуется направить копию иска ответчику, оплатить госпошлину.
Исковое заявление составляется в производной форме, но условно его можно разделить на 4 составные части:
- Вводная. Указываются наименование суда и сторон с идентификационными признаками – номером свидетельства о поставке на налоговый учет, местом регистрации, местом нахождения и т.д.
- Мотивировочная. Описываются условия агентского договора и суть нарушенного права заявителя. Истец со ссылками на нормы права обосновывает свои требования к ответчику.
- Просительная. Заявитель формулирует требования к ответчику, просит суд их удовлетворить.
- Приложения. К исковому заявлению приобщаются копия агентского договора, расчеты задолженности и неустойки, документы, подтверждающие оплату госпошлины и направление копии иска ответчику, а также любые иные документы, доказывающие правоту истца.
Комментарий к Ст. 1005 ГК РФ
1. Комментируемая статья содержит легальное определение агентского договора, из которого следует, что агентский договор является консенсуальным, взаимным и возмездным. Агентирование может быть построено с использованием либо модели договора поручения (если агент действует от имени принципала), либо модели договора комиссии (если агент действует от собственного имени). Несмотря на использование моделей договоров поручения и комиссии, агентский договор является самостоятельным и не может рассматриваться в качестве разновидности указанных договоров.
2. Предмет агентского договора составляет оказание посреднических услуг. Формулировка «юридические и иные действия» позволяет принципалу поручать агенту осуществление любых действий, в том числе по совершению сделки, принятию и передаче имущества, проверке условий выполнения договора и т.п. Как и в договорах поручения или комиссии, действия агента должны быть конкретизированы в указаниях принципала, например, путем указания видов и характера заключаемых сделок, порядка и условий предоставления услуг и т.п. Действия агента также могут быть и фактическими, которые, однако, должны носить вспомогательный, обслуживающий характер по отношению к его юридическим действиям.
3. Сторонами в агентском договоре являются агент и принципал. Хотя деятельность агента связана в большинстве случаев с осуществлением предпринимательства, в законе нет прямого указания на то, что агент должен иметь статус предпринимателя. Агент хозяйственно самостоятелен, всегда выступая как самостоятельный субъект гражданского оборота независимо от того, действует он от собственного имени или от имени принципала. При этом, как бы ни выступал агент в отношениях с третьими лицами, экономический результат совершенных агентом сделок всегда падает на принципала.
4. Закон не предусматривает специальных требований, предъявляемых к форме заключения агентского договора, из чего можно сделать вывод, что правила заключения и оформления агентского договора должны соответствовать общим правилам ГК РФ.
5. Агентский договор может порождать особую форму представительства, при которой не предусматривается обязанность принципала выдавать агенту доверенность. Для совершения действий от имени принципала агенту достаточно иметь заключенный в письменной форме агентский договор, в котором предусмотрено правомочие агента действовать от имени принципала (п. 2 комментируемой статьи). Последний может опровергнуть эту презумпцию, доказав, что третье лицо знало или должно было знать об ограничениях полномочий агента.
6. Агентский договор может заключаться по усмотрению сторон как на определенный срок, так и без указания срока. Одним из отличительных признаков агентского договора является его длящийся, по сравнению с поручением и комиссией, характер: данный договор всегда охватывает своим действием определенный промежуток времени.
Агентский договор, как правило, не содержит указания на выполнение агентом какого-либо разового поручения, напротив, подразумеваются многократно повторяющиеся длящиеся действия агента.
7. Особенности отдельных видов агентских договоров могут быть установлены законом. Например, особенности деятельности морского агента предусмотрены Кодексом торгового мореплавания РФ , деятельность агентов на рынке ценных бумаг регламентирована Законом о рынке ценных бумаг и т.п. Важно подчеркнуть, что комментируемая статья устанавливает ранг нормативного акта, которым могут быть предусмотрены особенности деятельности агента. Таким актом, согласно п. 4 комментируемой статьи, может быть закон.
———————————
Собрание законодательства РФ. 1999. N 18. Ст. 2207.
Бухгалтерский учет у комитента, доверителя или принципала
В бухгалтерском учете комитента, доверителя или принципала выручка от реализации товаров и суммы налога на добавленную стоимость отражаются по времени получения извещения от комиссионера или поверенного об отгрузке товаров покупателю (заказчику). При этом время получения извещения не должно превышать разумный срок прохождения таких документов.
Напомним, что статья 974 «Обязанности поверенного» ГК РФ в числе обязанностей лица, выступающего в договоре поручения в качестве поверенного, называет обязанности:
- сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;
- по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это потребуется по условиям договора или характеру поручения.
Согласно договору поручения или комиссии составляется документ и предусматриваются существенные условия агентского договора. В СГА (Современной гуманитарной академии) придерживаются этой точки зрения. В обоих случаях агент должен выполнять действия по поручению и за деньги принципала. В случае с договором комиссии агент действует от себя, а по договору поручения – от имени принципала.
В сделке от своего имени агент выступает сам, а затем передает права и обязанности принципалу. При сделке от имени принципала в качестве участника выступает сам принципал, и именно ему принадлежат соответствующие права и обязанности сначала. При этом вне зависимости от схемы соглашения действия агента могут выходить за рамки поручения или комиссии, так как соответствующее соглашение может предусматривать гораздо более широкие полномочия, чем предусмотренные ими.
Комментарий к Ст. 1005 ГК РФ
1. Широко распространенный в англо-американском праве агентский договор (в рамках которого действуют, например, агенты по продаже недвижимости, продюсеры и т.п.) нетрадиционен и нов для современного российского гражданского законодательства. Для континентального права более близки конструкции договоров поручения или комиссии, отдельные правила которых Гражданский кодекс распространяет и на отношения, вытекающие из агентского договора.
2. Вместе с тем, несмотря на определенное сходство с договорами поручения и комиссии, агентирование в силу принципиальных особенностей является самостоятельным соглашением и не относится к смешанным или комплексным договорам.
По юридической природе агентский договор:
— консенсуальный;
— возмездный;
— двусторонне обязывающий.
3. Законодательство не предъявляет специальных требований к субъектному составу агентского договора — ими могут выступать любые субъекты гражданских правоотношений.
Агентские отношения могут быть выражены как доверенностью, так и письменным договором, причем в договоре достаточно указания на общие, не конкретизированные полномочия агента.
4. Гражданский кодекс называет только предмет агентского договора — совершаемые агентом и имеющие длящийся характер юридические и иные действия. В отличие от договоров поручения и комиссии, предусматривающих совершение поверенным (комиссионером) сделок, агентский договор включает совершение и сделок, и фактических действий (например, сбор информации, подготовка и проведение переговоров и т.д.).
Энциклопедия решений. Субагентский договор
По общему правилу для агента не является обязательным личное исполнение договора.
Агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом (если иное не предусмотрено договором). В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора (п. 1 ст. 1009 ГК РФ).
При необходимости личного участия агента в исполнении договора в нем целесообразно прямо закрепить обязанность агента исполнять поручение по договору лично без права передоверия третьим лицам, а также без права в целях исполнения договора заключать субагентский договор с третьими лицами в отсутствии письменного согласования принципала (см. определение ВАС РФ от 10.06.2011 N ВАС-6749/11).
Для отдельных видов агентских договоров условие, предусматривающее возможность (невозможность) заключения субагентских договоров, является одним из существенных условий (см. например ст. 9 Федерального закона от 24.11.1996 N 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»).
Субагент может действовать как от своего имени, так и от имени субпринципала (агента по основному агентскому договору). Но совершать сделки с третьими лицами от имени того, кто является принципалом по основному агентскому договору, субагент не может. Исключение составляют случаи, когда субагент может действовать на основе передоверия (ст. 187 ГК РФ). Порядок и последствия такого передоверия определяются по правилам, предусмотренным ст. 976 ГК РФ (ст. 1009 ГК РФ).
В агентском договоре целесообразно оговорить, будут ли субагентские вознаграждения возмещаться принципалом или нет. В противном случае действует правило, согласно которому по отношению к субагенту агент приобретает права и обязанности принципала, то есть, в частности, обязан выплачивать тому вознаграждение (см. постановление Президиума ВАС РФ от 10.05.2011 N 308/11).
К заключению субагентского договора применяются общие правила, касающиеся формы агентского договора, его существенных условий и т.п.
Судебная практика по статье 1009 ГК РФ
Исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства в обоснование своих требований и возражений, руководствуясь положениями статей 167, 309, 421, 422, 431.1, 1009, 1102, 1109, 1027, 1028, 1232, 1235, 1466, 1477, 1481, 1483 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 70 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», протолковав условия договора и установив, что спорный договор не является договором коммерческой концессии, подлежащим государственной регистрации, а является смешанным и включает условия как лицензионного договора, так и договора возмездного оказания услуг, придя к выводу, что предпринимателю в составе спорного договора не передавались права использования какого-либо товарного знака (знака обслуживания), а переданный в комплексе прав по спорному договору логотип не может быть признан товарным знаком, принимая во внимание, что договор исполнялся, поэтому стороны не вправе ссылаться на его недействительность как на основание для освобождения их от исполнения обязательств по нему, суды первой и апелляционной инстанций отказали в иске.
Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив расчет истца и признав его верным (за исключением дополнительных расходов в отношении площадей совместного использования в результате эксплуатации ответчиком служебных помещений), установив несение истцом расходов по контрактам, фактическое пользование ответчиком в период с 01.01.2014 по 14.09.2014 служебными помещениями в спорных зданиях, потребление им коммунальных ресурсов без внесения платы, суд, руководствуясь статьями 8, 1102, 1009 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришел к выводу об обоснованности исковых требований в сумме 86 261 руб. 31 коп. и удовлетворил иск в этой части.
Руководствуясь статьями 15, 393, 1005, 1009 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснениями, изложенными в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суды установили, что ответчик полностью исполнил обязательства по отгрузке (передаче) нефтепродуктов истцу и, в отсутствие доказательств наличия вины ответчика и наличия у истца убытков, пришли к выводу о необоснованности заявленных требований.
Возмездность агентского договора по ГК РФ
Практика показывает, что в ряде случаев по тем или иным причинам стороны стремятся заключить агентский договор на безвозмездной основе, т. е. в разделе о цене приходят к соглашению, что агент выполняет свои обязанности без вознаграждения. Это является нарушением императивной нормы абз. 1 п. 1 ст. 1005 ГК, подразумевающей обязательность оплаты работы агента.
Если в агентский договор не включить пункт, определяющий размер и порядок оплаты труда агента, он все равно считается возмездным на основании абз. 2 ст. 1006 ГК. В данном случае договор считается заключенным на возмездной основе, выплата по нему должна осуществляться с учетом положений п. 3 ст. 424 ГК, т. е. исходя из обычаев делового оборота.
***
Итак,агентский договор считается заключенным, если стороны договорились о его предмете. Иных обязательных условий в отношении данного вида соглашений никаким правовым актом не устанавливается. В данной сделке участвует только 2 стороны, все иные лица могут выступать лишь сторонами по другим договорам, заключаемым в целях исполнения агентом своих обязанностей. Цена договора агентирования обязательным условием не является, но если она не указана, размер вознаграждения определяется с учетом того, какие суммы выплачивались агенту в аналогичных условиях за выполнение подобных обязанностей.
Агентский договор является наиболее распространенным посредническим договором в современной коммерческой практике. Дело в том, что договоры поручения и комиссии не в полной мере охватывают все сферы посреднических отношений. Существенная отличительная особенность агентского договора состоит в том, что он представляет собой самую облегченную конструкцию, позволяющую не заключать несколько различных и связанных между собой гражданско-правовых договоров между одними и теми же субъектами (комиссии, поручения, подрядных договоров) либо сложных смешанных договоров.
По агентскому договору посредник (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой стороны (принципала) за его счет определенные действия от своего имени или от имени принципала. В первом случае права и обязанности по сделкам приобретает сам агент, а во втором — принципал, который и будет стороной в сделке, заключенной агентом от его имени. Агентский договор имеет черты и договора поручения, когда посредник заключает сделки от имени и за счет доверителя, и договора комиссии, когда посредник заключает договор от своего имени, но за счет комитента. Тем не менее агентский договор существенно отличается от других посреднических договоров — отличие заключается в предмете договора.
Предмет агентского договора — это не только действия, порождающие юридически значимые последствия (например, переход прав собственности), но и фактические действия, чего не предусматривают ни договор поручения, ни договор комиссии. Например, агент не только реализует товар, но и проводит переговоры, опросы, организует выставки, рекламные кампании и т.д. При этом все фактические действия входят в предмет договора как дополнение к юридическим действиям. Таким образом, в описанной ситуации агент организует выставки и проводит опросы именно с целью реализовать указанное имущество.
Еще одно существенное обстоятельство, присущее именно агентскому договору, состоит в том, что и принципал, и агент вправе требовать ограничений действий друг друга по обслуживанию иных принципалов либо по привлечению иных агентов. Например, можно включить в договор условия об ограничении действий агента или принципала в передаче своих прав по агентскому договору другим лицам, в определенной сфере бизнеса, на определенной территории и т.п.
Следует иметь в виду, что агентский договор заключается не ради исполнения одного или нескольких поручений. Агенту на определенное время даются полномочия совершать любые действия в интересах принципала. В форме договора есть еще одна отличительная черта: агентский договор порождает особую форму представительства — агенту, когда он совершает юридически значимые действия, в том числе от имени принципала, не требуется доверенность.
Агент обязан:
- представлять отчеты принципалу в порядке и в сроки, предусмотренные договором;
- прикладывать к отчету необходимые доказательства расходов, относимых на счет принципала.
Агент имеет право:
- получить вознаграждение за выполнение поручения;
- заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь при этом ответственным за действия субагента перед принципалом.
Принципал обязан:
- уплатить агенту вознаграждение;
- сообщить агенту о возражениях по поводу его отчета в течение 30 дней со дня получения.
Полномочия по сделкам, совершенным агентом, возникают у принципала только в случае, если агент действовал от его имени и за его счет.
Ответственность агента по агентскому договору перед принципалом
Однако принципал заинтересован в том, чтобы расширить перечень оснований, по которым можно было бы предъявить требования посреднику.Заключив этот договор, организация получит больше возможностей предъявить агенту претензии.
В Агент указывает расчетный счет Принципала и свой код для перечисления средств покупателем. 1.1. По настоящему Работник принимает на себя обязательство нести полную индивидуальную материальную ответственность за недостачу переданных ему для перевозки грузов (далее — имущества), а Работодатель обязуется обеспечивать надлежащие условия для сохранности вверенного Работнику имущества.
Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом.
Если агентский договор будет заключен по модели договора поручения, то в случае нарушения сделки с третьим лицом ответственность перед таким лицом будет нести принципал. Это не соответствует интересам клиента.
Пример из практики: суд взыскал с принципала долг по сделке с третьим лицом, поскольку агент действовал от имени клиента и обязанности по сделке с третьим лицом возникли непосредственно у принципала
ООО «П.» (принципал) заключило с ООО «У.» (агент) агентский договор, направленный на заключение договора подряда с третьим лицом (подрядчиком).
Агент исполнил обязательство – заключил договор подряда с ООО «Л.».
Заказчик не оплатил часть работ, выполненных подрядчиком.
При возмездном оказании услуг обязательно указание четких сроков исполнения договора. Заказчик может установить как фиксированный срок в виде конкретной даты, так и периодический – например, 1 месяц или полгода.
Агентский же договор может быть заключен без указания срока и действует до момента одностороннего отказа любой из сторон от его исполнения. При наличии срока действия, прекращается договор лишь в случаях:
- Смерти агента или, если агентом является юридическое лицо или ИП, его банкротства и прекращения деятельности;
- Признания стороны договора утратившей дееспособность;
- Безвестное исчезновение стороны по договору, подтвержденное решением суда.
В перечисленных случаях также прекращается действие субагентского договора.